hoghogi_bmas1397

شرکت خدمات حقوقی و مشاوره ای مهندسی مجدد زندگی در رابطه کلیه موضوعات خانوادگی و خرید و فروش املاک و تنظیم قراردادها با کلیه اشخاص حقیقی و حقوقی

hoghogi_bmas1397

شرکت خدمات حقوقی و مشاوره ای مهندسی مجدد زندگی در رابطه کلیه موضوعات خانوادگی و خرید و فروش املاک و تنظیم قراردادها با کلیه اشخاص حقیقی و حقوقی

۲ مطلب با موضوع «قراردادها» ثبت شده است

تعریف عقد 
قرارداد یا عقد طبق ماده 183  قانون مدنی عبارت است از اینکه: یک یا چند نفر در مقابل یک یا چند نفر دیگر تعهد به امری نمایند و مورد قبول آن­ها قرار گیرد
توافق دو یا چند نفر جزء اصلی تعریف قرارداد است، برای مثال در خرید ملک یا آپارتمان دو نفر توافق می­کنند که یکی (فروشنده) ملک خود را به دیگری (خریدار) بدهد و دیگری در قبال آن پولی به فروشنده پرداخت کند
قصد و رضایت درونی دو طرف بر انتقال مال یا انجام کاری برای وقوع یک قرارداد کفایت می­کند و زمانی که دو طرف با اراده آزاد بر موضوعی توافق کنند، ملزم به رعایت آن می­شوند و پس از آن در حق طرفین و افرادی که جانشین آن­ها می­شوند (قایم­ مقام قانونی) نیز موثر است و نیاز به هیچ گونه تشریفاتی ندارد ، اما نکته مم این است که قانون­گذار به لحاظ مصالح اجتماعی شرایطی را به موارد فوق افزوده است که در بعضی مواقع بدون توجه به آن شرایط و تشریفات، مراجع قانونی از پذیرش قرارداد خودداری خواهند نمود.
طرف قرارداد 
طرف قرارداد ممکن است یک یا چند انسان (شخص حقیقی) یا شرکت­ها و موسسات دولتی و غیر دولتی (شخص حقوقی) باشند.
تنظیم قرارداد با اشخاص حقیقی 
در تنظیم قرارداد با اشخاص حقیقی توجه به مساله بلوغ، عقل و ممنوع­ المعامله­ نبودن فرد بسیار مهم است هم­چنین ممکن است شخصی به نمایندگی و وکالت از سوی دیگری قرارداد را تنظیم کند، در این صورت باید برگه نمایندگی و وکالت­نامه او و اعتبار آن را بررسی کرد و حتماً شماره و مشخصات آن را در متن قرارداد ذکر کرد
طبق ماده 190 قانون مدنی برای صحت عقد، چهار شرط اساسی لازم است: 1. قصد طرفین و رضای آنان؛ 2. اهانت طرفین؛ 3. موضوع معین مورد معامله؛ 4. مشروعیت معامله. هر گاه قرارداد یکی از این چهار شرط را نداشت، ممکن است عقد وجود خارجی پیدا نکند و اساساً باطل باشد و ممکن است غیرنافذ باشد، عقد غیرنافذ در حالت عدم نفوذ، مثل باطل است، ولی با تنفیذ بعد اصلاح­ پذیر است. در اینجا قصد و رضای طرفین و اهلیت توضیح داده می­شود.
قصد و رضای طرفین 
برای انجام عقد، هر یک از دو طرف باید اراده انعقاد آن را داشته باشند. اراده مرکب از رضا و قصد است. قصد و رضا با یک سلسله اعمال درونی انجام می­گیرد. وقتی می­خواهید کتابی را خریداری کنید، کتاب را در ذهن تصویر و میل باطنی و اشتیاق به داشتن آن پیدا می­کنید که این «رضا» است سپس تصمیم می­گیرید آن را بخرید. قصد و رضا باید به نحوی مثل لفظ، نوشته، اشاره یا عمل خارجی دیگری به طرف اعلام شود و معیوب نباشد.
اهلیت طرفین 
متعاملین باید برای معامله اهلیت داشته باشند. اهلیت دو قسم است. اهلیت تمتع و اهلیت استیفا. اهلیت تمتع عبارت از قابلیت شخص است برای اینکه بتواند دارای حق و تکلیف شود. این اهلیت با دارا بودن حق با تولد انسان شروع و با مرگ او تمام می­شود. اهلیت استیفا، قدرت و توانایی اعمال حق است؛ یعنی شخص بتواند در اموال و حقوق خود تصرف کند و عقود و معاملاتی انجام دهد. کسی که اهلیت استیفا دارد، باید بالغ و عاقل و رشید باشد. منظور از صغیر، اشخاص غیربالغ است، کسانی که کمتر از 18 سال تمام دارند، صغیراند.

تنظیم قرارداد با اشخاص حقوقی 
زمان تنظیم قرارداد با اشخاص حقوقی، باید با ملاحظه اساسنامه شرکت و آگهی آخرین تغییرات آن (مندرج در روزنامه رسمی) معلوم شود که آیا شرکت در محدوده موضوع فعالیت خود قصد انعقاد قرارداد دارد یا خیر؟ و نیز مشخص شود چه کسانی دارای نمایندگی و حق امضای اسناد و قرارداد برای شرکت می باشند.
موضوع قرارداد 
موضوع قرارداد، مال یا عملی است که طرفین قرارداد متعهد به تسلیم یا انجام آن هستند
شرایط اساسی موضوع قرارداد (مورد معامله) عبارتند از:
1) مورد معامله ارزش اقتصادی داشته باشد.
2) مورد معامله در زمان انعقاد قرارداد، موجود، معلوم و معین باشد، مثل یک دستگاه اتومبیل با مشخصاتی که طرفین رویت و از کیفیت آن کاملاً آگاه شوند.
3) مورد معامله چنانچه در زمان انعقاد قرارداد موجود نباشد باید کیفیت و کمیت آن مال معلوم و معین و کاملاً توصیف شود و واگذارکننده به تولید، ساخت و واگذاری آن پس از تولید (با جزئیاتی که هیچ تردیدی باقی نماند) متعهد شود.
4) تسلیم مال امکان­پذیر باشد و فروشنده مالک باشد، والا معامله فضولی بر مال غیر محسوب می­شود و اگر مالک اصلی رضایت به انتقال ندهد، معامله باطل می­شود.

مدت قرارداد
در برخی از قراردادها، مدت قرارداد از جمله ارکان تشکیل ­دهنده آن محسوب می­شود، مثل قراردادهایی که موضوع آن ارایه خدمات یا انجام کار است و یا در قرارداد اجاره که تاریخ از جمله شرایط صحت و درستی آن است؛ به نحوی که اگر مدت اجاره معلوم نباشد، قرارداد باطل است. توصیه می­شود تاریخ هم به صورت عددی و هم به صورت حروفی درج شود، زیرا از نظر حقوقی آثار بسیار مهمی خواهد داشت. در مواردی ممکن است تاریخ انتقال یا تاریخ انجام کار غیر از تاریخ تنظیم قرارداد باشد. لذا در بند جداگانه ­ای با عنوان مدت قرارداد باید زمان دقیق آغاز و پایان کار تصریح شود. اگر تاریخ شروع قرارداد به دلیلی از قلم بیفتد و در قرارداد ذکری از آن نشود تاریخ امضای قرارداد تاریخ آغاز آن محسوب می­شود.
مبلغ قرارداد 
مبلغ یا قیمت قرارداد که در قراردادهای خرید و فروش به آن ثمن معامله گفته می­شود عبارت از ارزشی است که در مقابل کالا یا خدمات پرداخت می­شود
توصیه می­شود که میزان و نحوه پرداخت قیمت مورد معامله دقیقاً با ذکر جزئیات اقساط و مدت آن و یا اسنادی که به صورت چک حساب جاری و یا چک مسافرتی یا وجه نقد است، توضیح داده شود تا از هر گونه سوء استفاده پیشگیری شود.
محل تنظیم قرارداد و  محل انجام تعهد 
به طور کلی باید محل تنظیم تمامی قراردادها معین باشد، زیرا طبق قانون آیین دادرسی مدنی محل تنظیم قرارداد، در تعیین دادگاهی که در رسیدگی به اختلاف ناشی از قرارداد صالح است، نقش مهمی خواهد داشت
محل انجام تعهد نیز باید در برخی قراردادها معین شود؛ به خصوص در قراردادهایی که موضوع آن ارایه خدمات یا تحویل کالاست
اگر محل انجام تعهد به دلایلی مشخص نشود، باید در محلی که قرارداد در انجا تنظیم شده تعهد انجام گیرد، مگر اینکه طبق عرف محل خاصی در نظر گرفته شود
شرایط اساسی و مهم برای صحت قرارداد 
برای صحت عقد، چهار شرط اساسی لازم است
1.  
قصد طرفین و رضای آنان
2. 
اهلیت طرفین
3. 
موضوع معین
4. 
مشروعیت معامله
هر گاه عقد یا قرارداد فاقد یکی از چهار شرط فوق باشد، عقد باطل یا غیرنافذ می­شود. عقد غیرنافذ در حالت عدم نفوذ ، حکم باطل است ولی با تنفیذ بعدی اصلاح­پذیر است.
اجبار و اکراه در قرارداد 
اجبار و اکراه عبارت از عملیاتی است که بر علیه یک نفر اعمال می­شود تا رضای او به اجبار گرفته شود. اگر عملیات عبارت باشد از آزار یا صدمه بدنی، اکراه مادی خواهد بود و اگر عبارت باشد از تخویف، اکراه معنوی یا تهدید نامیده می­شود. به موجب ماده 203 قانون مدنی اکراه موجب عدم نفوذ معامله است، اگر چه از طرف شخص خارجی غیر از متعاملین واقع شود. این قاعده کاملاً موافق منطق است، زیرا صرف­ نظر از شخص تهدیدکننده، خود تهدید، رضای مکروه را معلول نموده و موجب عدم نفوذ معامله می­شود ولو اینکه تهدیدکننده شخص خارجی باشد
برخی شرایط اکراه عبارت است از عمل همراه با تهدید برای تحقق­ بخشیدن یک عمل حقوقی. نتیجه اکراه باید به صورت وجود بیم خطر و ضرر در جان یا مال خود یا خویشاوندان نزدیک باشد و نزدیکی خویشاوند به مفهوم عرفی ملاک است. میزان تهدید باید به قدری باشد که در عقود قصد انشاء را سلب نکند و یا در اقرار و شهادت، قصد را سلب نکند.
شرایط و تعهدات طرفین 
طرفین قرارداد طبق قانون می­توانند شروطی را که مخالف شرع و قانون نباشد، در ضمن عقد بگنجانند. مثلاً طرف قرارداد، اتومبیل را به طرف دیگر می­فروشد و با او در ضمن قرارداد شرط می­کند که خریدار ظرف یک ماه مغازه فروشنده را رایگان نقاشی نماید، یا فروشنده بتواند تا یک ماه یا بیشتر یا کمتر از ماشین فروخته شده یک روز در هفته استفاده نماید، یا موتورسیکلت خریدار، رایگان به فروشنده واگذار شود و غیره. شرایطی که در ضمن عقد اصلی گنجانده می­شود، اقسام و شرایطی دارد که در زیر شرح داده خواهد شد. به طور کلی شرط بر سه قسم است:
شرط صفت
عبارت است از شرط مربوط به کیفیت یا کمیت مورد معامله. هرگاه شرطی، شرط صفت باشد و معلوم شود آن صفت موجود نیست، کسی که شرط به نفع او شده است می­تواند معامله را فسخ نماید. مثل اینکه کسی در موقع خریدآپارتمان شرط کند که این خانه را به شرط داشتن فلان مقدار طول و عرض می­خرد
شرط نتیجه
آن است که تحقق امری در خارج، شرط شود. مانند اینکه کسی در عقد شرط کند که هرگاه تمام پول را به مشتری بپردازد، از طرف مشتری وکیل است که مال مورد معامله را به خود منتقل کند.
شرط فعل اثباتاً یا نفیا
آن است که اقدام یا عدم اقدام به فعلی بر یکی از متعاملین یا بر شخص خارجی شرط شود. کسی که ملزم به انجام شرط شده است باید آن را انجام و در صورت تخلف، طرف معامله می­تواند به حاکم رجوع نموده و تقاضای اجبار به وفای شرط نماید. هرگاه فعلی در ضمن عقد شرط شود و اجبار ملتزم به انجام آن غیر مقدور، ولی انجام آن به وسیله شخص دیگری مقدور باشد، حاکم می­تواند به خرج ملتزم موجبات انجام آن فعل را فراهم کند. هرگاه اجبار مشروط علیه برای انجام فعل مشروط ممکن نباشد و فعل مشروط هم از جمله اعمالی نباشد که دیگری بتواند از جانب او واقع سازد، طرف مقابل حق فسخ معامله را خواهد داشت.
شرایط باطل ضمن قرارداد به سه دسته زیر تقسیم می شود:

1) شرایطی که باطل هستند و باعث ابطال عقد می­شوند، عبارتند از:
الف) شرط خلاف مقتضای عقد؛ شرطی است که با هدف عقد یا ماهیت عقد در تضاد است. مثلاً در قرارداد فروش مغازه شرط شود که فروشنده مغازه را تسلیم طرف قرارداد نکند
ب) شرط مجهولی که جهل به آن موجب جهل به عوضین شود. (اگر مورد معامله معلوم یا موجود نباشد، مثلاً فروشنده مغازه­ای را بفروشد که هنوز وجود خارجی ندارد یا معلوم نباشد که مورد معامله مغازه است یا آپارتمان
2)
شروطی که باطل هستند ولی به سلامت قرارداد لطمه ­ای نمی­زند، عبارتند از:
الف) شرطی که انجام آن غیرمقدور باشد؛ فرضاً کسی مغازه­ای را به دیگری بفروشد و شرط کند که حتماً باید فرزند خریدار نیز در آن مغازه کار کند
ب) شرطی که در آن نفع و فایده نباشد
ج) شرطی که نامشروع باشد
3)
شراطی که باطل هستند و تخلف از آن­ها باعث می­شود برای طرف دیگر حق فسخ پیدا شود یا جریمه و خسارتی پرداخت کند
 
حق طرف معامله در استفاده از شرط 
طرف معامله که شرط به نفع او شده، می­تواند از عمل به آن شرط صرف­نظر کند در این صورت مثل آن است که این شرط در معامله قید نشده باشد، اما شرط نتیجه قابل اسقاط نیست. اسقاط حق حاصل از شرط، ممکن است به لفظ باشد یا به فعل. یعنی عملی که دلالت بر اسقاط شرط نماید. در صورتی که معامله به واسطه اقاله یا فسخ بر هم بخورد، شرطی که در ضمن آن شده است، باطل می­شود. زیرا حیات و بقای شرط به وجود عقد اصلی بستگی دارد و چنانچه به هر دلیلی عقد اصلی از بین برود، شرط ضمن آن نیز از بین می­رود و تعهدی برای طرفین قرارداد ایجاد نمی­کند. اگر کسی که ملزم به انجام آن شرط بوده است، عمل به شرط کرده باشد می­تواند عوض آن را از مشروط له بگیرد.
حق فسخ 
حق فسخ به معنی اختیار بر هم زدن معامله یا قرارداد می باشد . گاهی در یک قرارداد لازم (یعنی هیچ­کدام از طرفین حق برهم زدن معامله را ندارند) حق فسخ پیش­بینی می­شود. بدین ترتیب به یک طرف اجازه یا اختیار داده می­شود که قراردادی را که برای طرفین لازم­الاجراست، تحت شرایطی بر هم بزند. به آن اختیار اصطلاحاً خیار فسخ گفته می­شود. در قانون مدنی از ده نوع خیار نام برده شده است، برای مثال اگر کسی آپارتمانی را خریداری کند و بعداً مشخص شود که آپارتمان تاسیسات بهداشتی مناسب ندارد و غیر قابل استفاده است، می تواند به دلیل خیار عیب آن معامله را یک­طرفه بر هم بزند. نکته مهم در مورد حق فسخ این است که شخصی که دارای حق فسخ است، باید پس از اطلاع از ایراد (یا شرایطی که خیار فسخ برای وی ایجاد شده) فوراً قصد خود را مبنی بر فسخ قرارداد، به طرف مقابل اطلاع بدهد.
هزینه انجام موضوع قرارداد 
تعیین مسوولیت طرفین در مقابل هزینه­ های موضوع اجرای قرارداد مثل هزینه قانونی برای تنظیم سند رسمی؛ (اعم از هزینه دفترخانه، مالیات، عواض و سایر حقوق دولتی، هزینه حمل­ونقل کالا، بیمه و انبارداری) در قراردادهای خرید و فروش کالا بسیار مهم است. چه بسا بی ­توجهی در تعیین مسوولیت طرفین، موجب بروز اختلاف و تشکیل پرونده­های متعدد در دادگستری می­شود. بنابراین ذکر هزینه ­های فوق در قرارداد ضروری است.
فورس ماژور (قوه قهریه یا حوادث و اتفاقات پیش­ بینی نشده
فورس ماژور که اصطلاحی در حقوق فرانسه است و در فارسی به قوه قاهره یا قهریه ترجمه شده است به معنی عام عبارتست از هر حادثه غیر قابل پیش بینی و غیر قابل اجتناب که متعهد را از اجرای تعهد باز می دارد . به تعبیر دیگر فورس ­ماژور، عبارت است از واقعه غیرقابل پیش بینی که طرفین مداخله­ای در بروز آن ندارند مثل نیروهای طبیعی از قبیل سیل، زلزله، آتش سوزی، جنگ که موجب تعطیل بانک­ها و بازارها می­شود و ... فورس ماژور باید کاملا بیگانه با شخص متعهد باشد و چنانچه عدم اجرای تعهد ناشی از تقصیر متعهد باشد، فورس ماژور تحقق پیدا نخواهد کرد.
مصادیق قوه قاهره در قانون ذکر نشده و تعیین و تشخیص مصداق آن با دادگاه است و اثبات آن از سوی مدعی فورس ماژور بسیار مشکل می باشد ، بروز این حوادث گاهی باعث می­شود که به طور کلی انجام موضوع قرارداد منتفی شود و گاهی به طور موقت (در یک محدوده زمانی خاص) انجام تعهد ناشی از قرارداد را غیرممکن و معلق می­سازد و پس از مرتفع شدن موانع، مجدداً باید به قرارداد عمل شود. در این خصوص تأخیر در انجام قرارداد تعهدی برای طرفین ایجاد نمی­کند.
توصیه های مهم برای تنظیم قرارداد 
از هر گونه تنظیم سند در حالت خستگی، تشنگی، گرسنگی، عصبانیت خودداری شود؛ زیرا این موارد باعث می­شود بعضی از مطالب حساس از ذهن تنظیم­ کننده قرارداد خارج شده و در قرارداد ذکر نشود
 
از ذکر مطالب غیر ضروری خودداری شود
 
در صورتی که فروشنده، وکیل رسمی مالک است باید در وکالتنامه دقت شود که آیا وکیل حق اخذ ثمن و حق اسقاط خیارات را دارد یا خیر؟ و آیا حق توکیل به غیر (در مواردی که فروشنده وکیل است و حاضر به دادن وکالت به خریدار برای تنظیم سند بوده است) را دارد یا خیر
 
در وکالتنامه ارایه ­شده وکیل باید اولاً بلاعزل بوده ثانیاً ضمن عقد خارج لازم بر موکل شرط شود که حق ضم وکیل دیگری را به خریدار (که در اینجا وکیل خواهد بود) ندارد
 
اگر فروشنده ولی مالک و مالک صغیر است، باید دقت شود که در زمان امضای مبایعه­ نامه صغیر، کبیر نشده باشد و در قرارداد قید شود که معامله­ کننده به ولایت از طرف فلان صغیر معامله انجام می­دهد و از شناسنامه وی و صغیر که با امضای ولی باشد، رونوشت اخذ شود
 
در نگارش سند قرارداد باید با خط خوش و خوانا باشد از نگارش کلمات روی همدیگر به نحوی که قادر به بازخوانی مطلب نشده و عقد را دچار ابهام کند، خودداری شود؛ به خصوص در مواردی که از کاربن استفاده می­شود
 
مواردی که در آن­ها رقم به کار رفته، بهتر است رقم به صورت حروف نیز قید شود، (مثلاً مبلغ معامله 60/000/000 ریال، شصت میلیون ریال) تا در صورت ابهام به راحتی رفع شود
 
اگر فروشنده قیم مالک است، باید قیم­نامه ملاحظه و فتوکپی آن با امضای قیم اخذ شود. مفاد قیم­نامه دقیقاً مطالعه و بررسی شود که آیا قیم با نظارت و مداخله مقام قضایی (اداره سرپرستی) حق فروش دارد یا خیر و اگر به مجوز از مقام قضایی نیاز دارد تا مجوز لازم اخذ نشده است نباید با او قرارداد امضا و یا به وی پولی پرداخت شود
 
اگر مورد قرارداد به ارث رسیده است، باید گواهی انحصار وراثت ملاحظه و فتوکپی مصدق آن از فروشنده اخذ شود و مشخصات فروشنده با مشخصات گواهی مطابقت داده شود در صورتی که فروشنده یکی از ورثه باشد، معامله فقط نسبت به سهم وی صحیح است؛ مگر اینکه بقیه ورقه نیز قرارداد را امضا یا به وی وکالت در فروش داده باشند
 
دقت شود که فروشنده، ممنوع­ العامله از طریق مقامات قضایی نباشد؛ برای مثال افراد ورشکسته حق معامله ندارند
 
فروشنده کارت پایان­ خدمت وظیفه عمومی داشته باشد .
 
اگر فروشنده یا خریدار مشکوک، مریض احوال و احتمال جنون یا حجر وی داده شود، باید از اداره سرپرستی دادگستری استعلام شود
 
برای تنظیم سند رسمی اعلام شود که طرفین در کجا و در کدام دفترخانه حاظر شوند. می­توان قبلاً در این مورد پیش­ بینی نمود و شماره دفترخانه و نشانی آن و نیز روز و ساعت معینی را که امکان فراهم ­شدن مقدمات تنظیم سند باشد، تعیین و در مبایعه­ نامه قید کرد این مطلب برای احراز تخلف و متخلف از موضوع مذکور کمک می­کند
 
در صورتی که فروشنده برای زمان تحویل موعدی را تعیین کند، این موعد باید در قرارداد به روشنی مشخص شود
 
بعد از انجام معامله، همه اصول قرارداد و اگر معاملاتی قبلاً نسبت به مورد معامله انجام شده باشد، باید از فروشنده اخذ شود تا چنانچه کسی که سند رسمی به نام وی بوده از تنظیم سند به نام خریدار آخر خودداری نماید، امکان مراجعه خریدار آخر به مالک اصلی به راحتی میسر باشد
 
دقت شود چنانچه فروشنده نیز خود مالک رسمی نبوده، باید اصول همه معاملات ماقبل خود تا مالک رسمی را ارایه نماید. نباید هیچ گونه وقفه در سلسله قرارداد معامله تا ارایه آن صورت گیرد
 
در معاملات از اسنادی مثل چک و سفته­ای (که طرفین معامله در حضور خود، امضا نموده­اند) استفاده شود و از اخذ چک­هایی که آدرس آن­ها مشخص نیست، خودداری شود
 
از اصالت اسناد و چک­هایی که طرفین رد و بدل می­کنند، اطمینان حاصل شود
 
در صورتی که طرفین بعد از تنظیم مبایعه­ نامه قصد برهم زدن معامله را داشته باشند، این عمل که با رضایت طرفین عقد بر هم می­ خورد، در اصطلاح اقاله یا تفاسخ می­گویند. با این اقاله ملک یا آپارتمان به فروشنده و ثمن به خریدار بر می­گردد و مراتب باید در ذیل با حاشیه یا ظهر قرارداد یا برگه جداگانه (با ذکر مشخصات قرارداد اول) قید و به امضای طرفین برسد
 
از آنجا که عقودی مانند بیع از عقود لازم بوده و بدون رضایت طرفین و وجود شرط قابل برهم زدن نیست، چنانچه یکی از طرفین از فروش و یا خرید ملک یا آپارتمان پشیمان شده باشد، باید دانست عقد و قرارداد تنظیمی بدون شرط حق فسخ قابل فسخ نیست و نباید عقد را پاره و یا آن را به نحوی یک­طرفه باطل نمود و در صورت فسخ این امر باید به تایید دادگاه رسیده باشد و حکم قطعی شده باشد تا قابل ترتیب اثر باشد
 
در موارد اختلاف، می­توان در قرارداد شرط داوری و شورای حل اختلاف را درج کرد تا بنا به رضایت طرفین، شورای حل اختلاف داوری و بدون هزینه موضوع را حل و فصل کند و نیازی به طرح دعوا در مراجع دادگستری، نباشد. البته درج شرط داوری در قرارداد نیز مشکلات خاص خود را دارا می باشد و قبل از قید نمودن این شرط در قرارداد حتما طرفین باید از نحوه، شرایط، آثار و عواقب درج این شرط مطلع گردند.
مدارک مورد نیاز برای تنظیم قرارداد 
قبل از مراجعه به بنگاه معاملات ملکی، از واقعی ­بودن و نظارت صنف مشاوران املاک بر بنگاه مزبور اطمینان حاصل شود
هنگام تنظیم قرارداد، مفاد آن به دقت مطالعه شود تا شرایط مقرر میان طرفین به صورت کامل درج شود و خریدار بداند که چه وظایف و حقوقی دارد
 
مهمترین مدارک که جهت تنظیم قرارداد انتقال، لازم و ضروری است عبارت­ اند از:
سند مالکیت (سند، بنچاق معاملات قبلی)
استعلام­های ثبتی و مفاصا حساب­های شهرداری و دارایی
گواهی حصر وراثت فروشنده (اگر فروشنده وارث مالک باشد)
کارت پایان­ خدمت یا معافیت از خدمت سربازی (اگر یکی از طرفین مشمول خدمت نظام­ وظیفه است)
گواهی پرداخت/ تسویه حساب شارژ (آب، برق، هزینه­ های مربوط به ساکنان در آپارتمان) صادره توسط هیات مدیره مجتمع ­های مسکونی یا آپارتمان­های تحت قانون تملک آپارتمان­ها.
 استعلام­ های مورد نیاز برای انتقال قطعی

مطابق مواد 22 و 47 قانون ثبت املاک و اسناد کشور؛ چنانچه معامله­ای در رابطه با املاک دارای سند مالکیت (سابقه ثبتی)، صورت گیرد، باید این معامله در دفترخانه اسناد رسمی (یکی از محاضر) انجام شود تا پس از آن، نام خریدار به عنوان مالک رسمی و قانونی در دفتر املاک ثبت شود. بنابراین پس از توافق خریدار و فروشنده در مبلغ و مودر معامله، با بیان اراده خود (فروختم و خریدم) مالکیت از فروشنده به خریدار منتقل می­شود، ولی برای اینکه این انتقال مالیکت جنبه رسمی و قانونی پیدا کند و در تمامی ادارات و شهرداری­ها و بانک­ها معتبر باشد، باید تشریفات انتقال رسمی صورت بگیرد
 
انتقال رسمی باید در یکی از دفترخانه­ های اسناد رسمی شهر محل وقوع قرارداد انجام شود. برای انتقال قطعی و رسمی لازم است استعلام هایی از اداره­ ها و مراجع قانونی توسط دفترخانه صورت گیرد. از جمله
 
استعلام از دفتر ثبت اسناد و املاک برای مشخص ­شدن وضعیت قانونی مالکیت فروشنده و اینکه این ملک در رهن است یا خیر
 
استعلام از شهرداری و ارایه مفاصا حساب­های شهرداری، مراجعه به پرداخت/ تسویه­ حساب عوارض نوسازی و جریمه های احتمالی در خصوص ملک و غیره
 
استعلام از دارایی­ و ارایه مفاصا حساب­های مالیاتی؛ راجع به پرداخت/ تسویه حساب مالیات­ها، مستغلات شغلی، نقل و انتقال و غیره.
 

 


  • بهمن مسقطیان

رعایت موارد در تنظیم قراردادها

بهمن مسقطیان | چهارشنبه, ۲ آبان ۱۳۹۷، ۱۲:۲۵ ب.ظ | ۰ نظر

در معاملات املاک وتنظیم قراردادها اعم از
مبایعه نامه واجاره نامه اگر به نکات ومسائل حقوقی و فنی درنحوه صحیح
انعقاد عقود وقراردادها توجه نشود قطعا نتیجه مطلوب ازانجام معامله حاصل
نخواهد شد وسند تنظیمی بدلیل عدم وجود ارکان تشکیل دهنده معامله سندی مبهم
وفاقد اعتبار خواهد بود ودرصورت پیگیری موضوع ازطریق مراجع قضائی نیز دعوی
مطروحه نتیجه بخش نخواهدبود بنابراین به خریداران وفروشندگان مسکن وموجران
ومستاجران وسایر افرادی که قصد سرمایه گذاری دربخش املاک ومسکن رادارند
توصیه میشود درهنگام معامله به عمده ترین نکات ومسائل حقوقی وفنی زیر توجه
نموده ورعایت نمایند .

۱ – مشخصات وهویت کامل طرفین
قرارداد اعم ازنام ونام خانوادگی ونام پدر وشماره شناسنامه ، کد ملی ،
نشانی محل سکونت ویامحل کار وتلفن ونیز مشخصات دقیق ملک موردمعامله اعم از
درج پلاک ثبتی اصلی وفرعی ، شماره ثبت ملک ،شماره قطعه تفکیکی وطبقه وشماره
دفترچه مالکیت ویاقراردادواگذاری ونشانی پستی محل وقوع ملک وسایر مواردیکه
مبین رفع ابهام باشد بطورکامل درقراردادتنظیمی قید شود .

۲ – مدت قرارداد ومهلتهای لازم برای انجام
تعهدات ناشی ازقرارداداعم از تاریخ تخلیه و تحویل ملک و تاریخ اخذپایان
کارویاصورت مجلس تفکیکی وتاریخ تنظیم سند رسمی وتاریخ تکمیل عملیات
ساختمانی و مهلت نصب انشعابات ورفع نواقص ساختمانی درقرارداد قید شود .

۳ – مبلغ قراردادویاقیمت
موردمعامله بتفصیل وبازای هرمترمربع ویااجاره بهای ماهیانه ومدت ونحوه
پرداخت آن درسند قیدونیز متعلقات ومنضمات وملحقات موردمعامله اعم از انباری
و پارکینگ وشماره قبوض آب وبرق وگاز وتلفن وسایر لوازم موجوداعم ازمنصوبه
وغیرمنصوبه بطورکامل درسند ذکر گردد .

۴ – قبل از انجام معامله اعم از فروش
واجاره لازم است ملک موردمعامله بطورکامل بازدید وروئیت شود وازانجام
معامله باعتبار اظهارات طرف معامله ویا مشاورین املاک اجتناب گردد .

۵ – قبل ازانجام معامله وجهت احراز
مالکیت طرف وحصول اطمینان ، حتی المقدور سعی شود وضعیت ثبتی ملک استعلام
شود تاموردمعامله مستحق للغیر نبوده واشخاص ثالثی اعم از حقیقی وحقوقی هیچ
نوع مالکیتی جزئایاکلا درآن نداشته باشند .

۶ – دقت شود ملک موردمعامله درتصرف
کامل فروشنده ویاموجربوده ومتصرف ثالثی دربین نباشد درغیراینصورت نحوه
تخلیه وتصرف رابطورکامل معین ومشخص نمایند .

۷ – حتی الامکان ازانجام معامله نسبت به املاکی که دروثیقه ورهن اشخاص حقیقی وحقوقی ونهادهای دولتی قرار دارد خودداری شود .

۸ – اصل اسناد ومدارک ملک موردمعامله ومدارک
شناسائی متعاملین حتما روئیت وبررسی وازواقعی بودن هویت ومالکیت طرف معامله
اطمینان حاصل شود ، وازانجام معامله باعتبار کپی مدارک ویا مدارک برابر
بااصل وتازمان ارائه اصول آنها خودداری شود.

۹ – اهلیت مالک ووضعیت مالی طرف
معامله بدقت بررسی شود که اولا معامله کننده جزومحجورین ویاورشکستگان
ومعتادین واشخاص ممنوع المعامله نبوده ودرثانی ازنظرتمکن مالی از
درآمدمناسب ویاسرمایه لازم جهت انجام معامله وپرداخت ثمن واجاره بها
برخورداربوده باشد .

۱۰ – تاریخ قراردادتنظیمی بتاریخ روزانجام معامله قید شود وازتقدم وتاخر آن بلحاظ تبعات منفی حقوقی وقضائی جلوگیری شود .

۱۱ – درانجام معامله صرفا به متن
قراردادهای مبایعه نامه واجاره نامه بدلیل عدم کامل بودن آنها اکتفانشود
وطرفین معامله لازم است هرنوع توافقات فیمابین رابصورت شروط وتعهدات ضمن
عقد به متن سندتنظیمی اضافه والحاق نمایند زیراتعهــدات شفاهــی بآسانی
قابل انکاربوده ودرمرحله عمل نیر قابل اثبات وترتیب اثرقانونی نیست .

۱۲ – متن سندتنظیمی قبل از امضاء
بطورکامل مطالعه وپس ازحصول اطمینان ازصحت تحریر آن وفی المجلس ودرحضورطرف
مقابل وشهود معامله امضاشود وازامضای سند قبل از مطالعه متن وبدون حضور طرف
دیگر وشهود معامله ویاسندسفیدامضاء بدلیل توالی فاسد حقوقی خودداری شود .

۱۳ – برای تقویت اعتبار قرارداد
لازم است شهود معامله ازبستگان درجه یک ویاافراد مورد اعتماد هریک ازطرفین
معامله انتخاب شود تادرمواقع ضروری ودرمقام دعوی واحقاق حق بتوان به آنها
رجوع وازاظهارات شهود استفاده کرد وعوامل دفتراملاک ومشاورین نمیتوانند
شاهدهیچیک از متعاملین باشند .

۱۴ – درصورتیکه معامله به قائم
مقامی از طرف شخص صغیر ( اعم ازمعامل یا متعامل ) انجام میشود لازم است شخص
ولی قهری ویاقیم درقرارداد منعقده مسئولیت بروز هرگونه اشکال قانونی
احتمالی را متضامنا باشخص اصیل معامله درقبال طرف دیگرمعامله قبول و
تعهدنماید .

۱۵ – اگر قرارداد بواسطه وکیل هریک
ازطرفین معامله تنظیم شود دراینصورت لازم است مشخصات کامل هردونفرموکل
ووکیل درمتن سند تنظیمی قیدشود وازتنظیم قراردادصرفا بطرفیت شخص وکیل
خودداری شود .

۱۶ – درهنگام انجام معامله بااشخاص
حقوقی مانندشرکتها وموسسات تجاری لازم است آخرین وضعیت حقوقی شرکت وموسسه
ودارندگان حق امضاء ازاداره ثبت شرکتهای محل استعلام و آگهی آخرین تغییرات
مربوطه نیز بعنوان مدارک قرارداد اخذ ومطالعه شود ومدیرعامل ویااشخاص امضاء
کننده سندباید کتباازطرف شرکت ذیربط معرفی ومطابق معرفینامه صادره
واردمعامله شوندوچکهاویاسایراسنادتعهدآور صرفابنام شرکت وموسسه صادرشود
وازصدوراسنادمزبور بنام شخص مدیرعامل خودداری شود .

۱۷ – درمعاملات وکالتی بدلیل اینکه
وکالت یک عقدجائز وقابل فسخ بوده وازدوام کمتری برخورداراست لذا توصیه
میشود درصورت انجام معامله با وکالت رسمی مانند املاک موردرهن بانکها حتما
خیلی سریع ودرکمترین زمان نسبت به انتقال رسمی وقطعی ملک به نام خریدار
مبادرت شود .

۱۸ – درانجام معامله ازطریق تنظیم
تفویض وکالت لازم است وکالتنامه اولیه واصلی که پایه واساس معامله میباشد
بدقت روئیت ومطالعه شود ووکیل دارای اختیارات تامه وکامل وبلاعزل باشد .

۱۹ – درمعامله وکالتی وبرای جلوگیری ازسوء استفاده احتمالی دقت شود که وکالتنامه صادره محدودیت زمانی نداشته باشد .

۲۰ – ازانجام معامله بواسطه
وکالتنامه های کلی که مربوط به اموال منقول وغیرمنقول موکل باشدویااینکه
موکلین افرادمتعددی مثل وراثتی وشراکتی باشند پرهیز شود .

۲۱ – درمعاملات کلان بواسطه
وکالتنامه حتما وضرورتا لازم است قبل ازانجام معامله اعتبار وکالتنامه
ازدفترخانه تنظیم کننده سند کتبااستعلام شود .

۲۲ – مبایعه نامه ووکالتنامه لازم
وملزوم ومکمل یکدیگر بوده وهرگزبدون مبایعه نامه وصرفا باعتبار تنظیم
وکالتنامه مبادرت به انجام معامله ننمائید.

۲۳ – درتنظیم سند وکالت بلاعزل چون
اصولا دروکالتنامه ها موکل حق اجرای موردوکالت راازدست نداده وبالمباشره
امکان اجرای آنراخواهد داشت لذا برای سلب اختیارات کامل موکل دردروکالت
بلاعزل ضروری است بطورصریح وروشن دروکالتنامه قید شود که موکل ضمن سلب حق
عزل وکیل همچنین حق دخالت واجرای بالمباشره نسبت به موردوکالت را برای
همیشه ازخودسلب وساقط نمود .

۲۴ – درقراردادهای اجاره مشتمل به
رهن کامل دقت شود مورداجاره فاقد تسهیلات بانکی بوده ویاتسهیلات ماخوذه
ازمیزان ۵۰ درصد ارزش ملک بیشتر نباشد زیرادرغیراینصورت ملک مورداجاره
بیشتر ازارزش واقعی آن دررهن بانک ومستاجر قرار گرفته واین امرباعث سوء
استفاده وکلاهبرداری برای افرادسود خواهدگردید بطوریکه درصورت اقدامات
اجرائی بانک برای وصول طلب خود ، مستاجرازاستردادمبلغ رهن مورداجاره
عاجزخواهد ماند.

۲۵ – درانجام معامله نسبت به املاک
مشاعی ( مانند شرکا ویاوراث ) لازم است احتیاطات ویژه بعمل آید ودرصورت
توافق کامل مالکین مشاعی وعدم وجود اختلاف بین آنان واجتماع وحضورهمزمان
همگی درجلسه عقدمبادرت به تنظیم قراردادشود وبدون حضورهریک از مالکین مشاعی
ازامضای سند خودداری شود .

۲۶ – درانتخاب طرف معامله دقت شود وحتی المقدورازانجام معامله بااشخاص بدحساب وبدمعامله وایرادگیر وچانه زن اجتناب گردد .

۲۷ – درمعاملات پیش فروش احتیاطا
میزان ۳۰ درصدمبلغ موردمعامله درابتدای قرارداد پرداخت و۵۰ درصد بصورت
اقساط و ۲۰ درصد باقیمانده ازثمن معامله برای زمان تخلیه وتنظیم سندانتقال
رسمی موکول شود .

۲۸ – درقراردادهای پیش فروش ضروری
است فروشنده به مدت ۳ الی ۶ ماه ازتاریخ تحویل موقت موردمعامله مسئولیت
بروزهرگونه اشکالات فنی وساختمانی ورفع عیوب ونواقص حاصله احتمـالـی
درساختمـان مـورد معـاملـه رابعنـوان شرط ضمن عقـد قبـول و تعهد نماید .

۲۹ – چنانچه درمعاملات پیش خرید
موردمعامله دارای تسهیلات بانکی مشارکت مدنی احداث ساختمان باشدلازم است
درقراردادتنظیمی قیدشود که درزمان تقسیط بدهی پرداخت سود وجرایم احتمالی
دوران مشارکت کلا بعهده فروشنده میباشد وتعهد خریدار فقط نسبت به اصل مبلغ
تسهیلات وسوددوران فروش اقساطی بعدازپایان قرارداد مشارکت مدنی میباشد .

۳۰ – درمعاملات پیش فروش لازم است
خریدار یک برنامه بازدید ماهیانه ازپروژه ساختمانی محل وقوع مورد معامله
داشته باشد تاازروند پیشرفت فیزیکی عملیات ساختمانی اطلاع حاصل نماید
بطوریکه درصورت توقف ادامه کارهای ساختمانی ضمن اطلاع موضوع به دفتر املاک
محل تنظیم قراردادهمچنین ازپرداخت بقیه اقساط ثمن معامله خودداری نموده
تااز ضروروزیان احتمالی بیشتر جلوگیری بعمل آید .

۳۱ – درمعاملات پیش فروش باید
پرداخت اقساط ثمن معامله به پیشرفت فیزیکی وروند عملیات ساختمانی منوط
شودوبرای جلوگیری از سوء استفاده احتمالی دراینگونه معاملات لازم است
درقراردادقید شود درصورت بروز هرگونه توقف ویاتاخیر دراجرای عملیاتی
ساختمانی وتا زمان تداوم مجدد عملیات ساختمانی فروشنده حق دریافت اقساط ثمن
ویاوصول وجوه چکهای صادره رانخواهدداشت . بنحویکه پرداخت مجدد باقیمانده
اقساط ثمن معامله موکول به تایید پیشرفت کار مطابق شرایط قرارداد توسط
مهندس ناظر است .

۳۲ – درمعاملات پیش فروش چنانچه
قراردادمنعقده توسط خریدار فسخ گردد لازم است فروشنده مکلف شود تمام مبالغ
پرداختی را بر اساس تغییر شاخص قیمتهای اعلامی توسط بانک مرکزی در هنگام
پرداخت بعلاوه سایر خسارات قانونی به خریدار مسترد نماید.

۳۳– در معاملات پیش فروش دقت شود
درصورتی که مساحت بنا بر اساس صورت مجلس تفکیکی ، کمتر از مقدار مشخص شده
در قرارداد باشد خریدار میتواند مبلغ پرداختی مازاد را مسترد یا قرارداد را
فسخ نماید .اما چنانچه مساحت بنا بیش از مقدار مشخص شده در قرارداد باشد
خریدار میتواند اضافه مساحت را با پرداخت ما به التفاوت به نسبت ثمن معامله
تملک نماید یا قرارداد را فسخ کند ودرحالت اخیر فروشنده حق فسخ قرارداد را
نخواهدداشت .

۳۴ – درمعاملات پیش فروش ودر دوره
تحویل موقت چنانچه معلوم شود ضوابط قانونی در احداث بنا رعایت نگردیده یا
ساختمان با اوصاف ومشخصات مندرج درقرارداد منطبق نبوده و یا دارای هرگونه
عیبی اعم از مخفی و یا آشکار است ، دراینصورت خریدار میتواند الزام
فروشنـده را به رفـع نواقص و انطبـاق آن با اوصـاف قانونـی یا قـراردادی
درخواست نمـایـدیا قرارداد را فسخ یا مطالبه خسارت کند.

۳۵ – درهنگام تنظیم شراکتنامه برای
احداث ساختمان چنانچه انجام عملیات ساختمانی برعهده طرف مقابل باشـدبدلیـل
احتمـال وقـوع تقلب ضـروری است درقـرارداد مشارکـت تنظیمی مورد تقلب و
تدلیس رادراسقاط
 خیارات مستثنی نمائید.

۳۶ – برای جلوگیری ازبروز هرگونه
ضروروزیان احتمالی درقراردادمشارکت احداث ساختمان ضروری است موضوع بیمه
نمودن کارگران و کارکنان ونیز حوادث کارگاهی وحوادث احتمالی ناشی از کار ، و
خسارت و آسیب احتمالی به املاک مجاور جزء تعهدات شریک سرمایه گذار وسازنده
قرارداده شود .

۳۷ – برای حسن اجرای تعهدات وتضمین
قرارداد ها لازم است متعاملین وجه التزام مناسب ومتعارفی راتعیین
ودرقرارداد قید نمایند وضروری است دقت شود که وجه التزام مقرره بدل ازاجرای
تعهدات قرارنگیرید بطوریکه ذیحق اختیارداشته باشد همزمان ضمن مطالبه خسارت
ووجه التزام معینه بتواند اجرای اصل تعهدرانیزمطالبه وطرف مقابل رابه
ایفای آن ملزم نماید ودرقرارداد قید شود که پرداخت وجه التزام رافع مسئولیت
طرف به اجرای اصل تعهد نخواهدبود .

۳۸ – درانجام معاملات حتما سعی شود
ازنظر افرادخبره وحقوقدان ومشاور حقوقی ووکیل رسمی دادگستری استفاده شود
وازمداخله دادن افراد غیرمسئول وبه ظاهر حامی خودداری شود .

۳۹ – ازجمله وظایف متصدیان دفاتر
املاک وتحریر وتنظیم کنندگان قرارداداین است که درانتهای قراردادهاهویت
وامضای متعاملین وشهودمعرفی شده راتاییدوگواهی نماید .

۴۰ – باتوجه باینکه طرفین قراردادحق
فسخ واختیارات متعددی برای خوددرمتن قراردادملحوظ میکنندبنابراین لازم است
هنگام اسقاط خیارات قانونی دقت شودکه همه شروط خیار فسخ مندرج درقرارداد
ساقط نشود وخیارات جدید مورد نظر ازعبارت اسقاط کافه خیارات مستثنی شوند .

۴۱ – هرگونه قلم حوردگی ولاک گرفتگی
وغیره ازموارد مخدوش بودن قرارداد تنظیمی است وبرای جلوگیری از خدشه
دراعتبار قراردادلازم درذیل سند قیدشود که سندتنظیمی بدون قلم خوردگی یا
پشت نویسی یا حاشیه نویسی تنظیم گردیده است واحیانا درصورت بروز هرگونه قلم
خوردگی باید مراتب درذیل ویا ظهر ورقه بطورکامل وبصورت واضح توضیح داده
شده وتوسط متعاملین وشهودقراردادتائیدوامضاشود .

۴۲ – چنانچه هریک ازمتعاملین فاقد
سواد خواندن و نوشتن باشد برای رفع هرگونه مسئولیت قانونی احتمالی لازم است
یک نفر شخص باسوادومورداعتماد طرف متن قراردادرابطورکامل برای شخص بی سواد
قرائت وتفهیم نموده ودرصورت رضایت وی مبادرت به اخذ اثر انگشت گردد ومراتب
درمتن سند قید وتوضیح داده شودوشخص معتمد نیزقراردادراامضاء نماید .

۴۳ – درامضای قراردادلازم است
ترتیبات امضا رعایت شود یعنی ابتدافروشنده ویامالک وسپس خریدارویامستاجر
وشهود امضانمایند وهرگزبدون رعایت ترتیبات فوق و درغیاب فروشنده یامالک و
باعتباراینکه نامبردگان متعاقبا درجلسه عقد حاضرخواهندشد مبادرت بامضای
قراردادننمائید .

۴۴ – برای حفظ سلامت معامله سعی
کنید تمرکزخودراحفظ نمائید وتحت تاثیر القائات وتحریکات وترغیبات واصرار
طرف معامله ویامشاورین املاک ویااطرافیان قرارنگرفته وباقصد ورضاواطلاع
وآگاهی کامل وعنداللزوم بابهره گیری ازنظرحقوقدانان وارد معامله شده و
تنظیم قرارداد موردنظر بدون عجله وشتاب ودرکمال آرامش صورت گرفته تادرمعرض
مشکلات حقوقی معاملاتی وضروروزیانهای ناشی ازترفندهای غیرمعمول ازناحیه
معامله کنندگان قرارنگیرید .

  • بهمن مسقطیان